A jurisdição constitucional e seus mecanismos de desvio: contributos a partir do modelo americano de jurisdição

Miriam Helena Schaeffer

Entendiéndo fundamental la realización de las promesas de nuestra Constitución y la adecuada y satisfactoria implementación del Estado Democrático de Derecho, la presente investigación intenta responder si es posible transponer la idea de mecanismos de desvío de efectividad de la Jurisdicción identificados en el sistema americano para el análisis de la (in)efectividad de nuestro sistema. Poco ha sido investigado, comparativamente, sobre el papel del Poder Judicial y su función en la efectiva implementación de un Estado Democrático de Derecho y, menos todavía, investigada la cuestión inherente a la implementación de las decisiones judiciales, teniendo en cuenta los mecanismos de desvío que los sistemas poseen y que acaban interfiriendo, en mayor o en menor grado, en la concretización de sus decisiones. En el sistema americano varias investigaciones fueron y vienen siendo desarrolladas, en el intento de evaluar la actuación de las Cortes, las influencias existentes en la mayor o menor implementación de determinadas decisiones, los criterios que, igualmente, influencian los jueces en el juicio de los cases, en fin, investigaciones que indican los elementos que son determinantes para la efectividad de las decisiones judiciales y para afirmar el Poder Judicial como propulsor de los cambios sociales cualitativos a la sociedad. Admitiendo las diferencias existentes entre los sistemas en cuestión, uno de la Common Law otro de la Civil Law, buscamos responder si es posible transponer esos análisis e identificar cuales elementos afectan la efectividad de la Jurisdicción brasilera, o si estos mismos elementos pueden ser encontrados aquí. Estudios realizados por politólogos americanos demuestran que la mayor o menor efectividad de la Jurisdicción está vinculada a la actuación de las Cortes o del Poder Judicial en sí mismo y, en ese sentido, a la forma como las decisiones son redactadas, al número de actores sociales por ellas atingidos, a la reacción de esos actores a la política pública contenida en esa decisión, a la justificación utilizada en la decisión, a la necesidad o no de recursos financieros públicos para su implementación; si las decisiones cuentan con el apoyo de las elites y de los demás actores políticos, entre otros elementos que pueden ser considerados fundamentales en la implementación de las decisiones. Verificaremos, específicamente, las hipótesis construidas por Rosenberg en la Constraint Court View iniciando por el análisis de la naturaleza de los Derechos Constitucionales y en qué medida la interpretación constitucional realizada interfiere en nuestro sistema, a la similitud de la primera hipótesis levantada por el autor. En un segundo momento, asociado a la Constraint II y III, verificaremos la influencia de la Doctrina de la Separación de los Poderes - o sea, el elemento institucional en nuestro sistema y en qué medida esa influencia afecta la actuación del Poder Judicial en relación con los demás poderes. Verificaremos si la hipótesis de la crisis fiscal del Estado o la crisis de los recursos financieros afectan la actuación de la Jurisdicción, y si podemos afirmar que el Poder Judicial acaba fragilizado en su actuación por no tener a su disposición los recursos financieros y de personal utilizando, cotidianamente la teoría de la reserva de lo posible como fundamentación de sus decisiones. La crisis política o de representación, aún no considerada por los politólogos americanos, será objeto de averiguación, hipótesis identificada por nosotros, una vez que entendemos que ella tiene papel relevante, aun que indirectamente, en la actuación de la Jurisdicción Constitucional, y por tal razón, buscaremos justificar su inclusión como uno de los mecanismos de desvío de efectividad de la Jurisdicción Constitucional. Asociada a esas hipótesis, destacaremos la importancia de la Interpreting population, desarrollada por Canon e Johnson, en la medida que la deficiencia en la argumentación o la ausencia de una buena justificación/motivación de la decisión puede retirar la propia idea de su legitimidad y de su consecuente poder de convencimiento y, por consiguiente, hacer con que los jueces de las instancias inferiores no se sientan convencidos a seguir la doctrina formada por las decisiones emanadas de nuestra corte. De suerte que en ámbito de conclusiones se pueda afirmar que el Poder Judicial pueda ser efectivo propulsor de cambios sociales en la busca de la superación de los mecanismos retratados

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